商标侵权中如何判断商标使用

一、商标侵权中如何判断商标的使用

商标使用已成为商标侵权判定的重要因素。商标侵权判定中的商标使用有两个方面，一是被指控侵权的商标使用行为，二是商标所有人的使用行为。在商标法意义上，上述使用是基于作为商标的使用行为。

对于不同的侵权行为，应当根据原告和被告使用商标的方式不同，或者参照不同侵权行为的类型和侵权行为的构成要件进行不同的判断，不能视为商标侵权。被诉侵权中的商标使用应当排除商标的合理使用和商标权的用尽等因素。

在典型的商标侵权案件中，在同一种商品或者类似商品上使用相同或者近似的商标，产生了商品来源认定的困难，当然具有混淆的意思。在非典型商标侵权案件中，混淆的判断成为考察侵权是否成立的关键。防止混淆也是商标保护的理论基础和立法目的。

二、商标的“合理使用”

商标的合理使用，实际上是理论界的一种表述，在立法和相关法律文件中并没有这么称呼。“合理使用”一词通常在西方语境中使用，将其翻译为“合理使用”似乎更好。一般认为，商标的合理使用，是指他人在生产经营中可以不经权利人许可，不支付商标使用费，正当使用权利人的商标。商标合理使用原则是商标法的重要组成部分，它限制了商标所有人的权利。这一原则的目的是平衡商标所有人和他人的合法权益，兼顾公共利益。商标合理使用是法律为实现各种社会主体之间的利益平衡而设计的制度。

有学者不认同商标的“合理使用”，认为这是一个错误的概念。他们认为所谓商标的合理使用，实际上是指非商标意义上的使用，使用的对象根本不是商标，而是一个看起来和商标一样的符号。如果使用的对象真的是他人的商标，无论如何都不可能合理。

商标法领域的合理使用与著作权领域的合理使用是有区别的。根据《著作权法》的规定，著作权人以外的人在特定情况下，可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，使用他人已经发表的作品，但是应当注明作者姓名和作品名称。并且不得侵犯著作权人的其他权利。严格来说，这些情况已经构成了对著作权的侵害，只是因为在考虑社会利益和一定技术发展水平的背景下，这些行为对著作权人的利益损害不大，法律上不认为是侵权，理论上称之为“合理使用”。事实上，它是立法规定的侵权免责制度，理论上属于著作权限制制度。

商标法领域的合理使用制度之一是立法上有些行为不构成侵权，如使用自己的名称或厂商名称等必要的标志。即注册商标由姓氏或厂商名称组成时，他人使用自己的名称或厂商名称，构成合法使用，不构成商标侵权。使用与注册商标相同的必要标志，是指表明商品的种类、质量、数量、用途、价值和产地的标志，是描述性文字或者叙述性文字。此类使用为合法使用，依法不构成商标侵权。

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